十個月，足以孕育出新的生命，但對一些上市公司來說，卻連一份能過“第一道關(guān)”的重組方案都還“難產(chǎn)”。滬市公司中，就有那么幾家重組“釘子戶”，停牌長達(dá)十個月至一年，其間都被上交所反復(fù)問詢，而在跨年度的僵持后，多數(shù)還是難以跨越監(jiān)管邊界，不得不于近日終止重組并復(fù)牌，如寧波富邦、江泉實業(yè)。這一“釘子戶”陣營瓦解的背后，是一條明確的監(jiān)管信號，即對“類借殼”重組——此路不通。 “這些公司都是首批與(去年推出的)重組新規(guī)正面遭遇，并呈長期停牌僵持態(tài)勢的，隨著它們陸續(xù)終止重組，意味著運行了大半年的重組新規(guī)已在實例中明確了邊界和標(biāo)準(zhǔn)，尤其從結(jié)果看，交易所一線監(jiān)管的介入正在增強，重組上市(即”借殼“)正面臨‘史上最嚴(yán)監(jiān)管’，是無法通過方案設(shè)計來繞開規(guī)則設(shè)定的?！庇型缎腥耸肯蛏献C報記者表示。事實上，上述公司都曾在重組方案中竭力避免被認(rèn)定為重組上市，且通過各種“設(shè)計”試探監(jiān)管邊界，由此造成其長期停牌的重組僵局，但最終，監(jiān)管的“答復(fù)”已非常明確。 上述公司終止重組并復(fù)牌，顯示出監(jiān)管機構(gòu)引導(dǎo)并購重組回歸服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)的堅定決心，也體現(xiàn)出交易所自律監(jiān)管“前沿”和“及時”的優(yōu)勢，以及在落實監(jiān)管政策、優(yōu)化市場功能中發(fā)揮的作用。 一線監(jiān)管“規(guī)范”重組格局 重組中，在靜態(tài)指標(biāo)上不構(gòu)成上市公司實控人變更并不難，但上交所對重組監(jiān)管的審核正向?qū)嵸|(zhì)深入?；厮萆鲜霭咐谋O(jiān)管過程不難發(fā)現(xiàn)，上交所反復(fù)問詢，充分發(fā)揮“刨根問底”的威力，監(jiān)管態(tài)度直接亮明，緊要關(guān)鍵事項一問到底，尤其是對一些明顯的刻意安排設(shè)計的“追問”，更是不揭蓋子決不收兵，讓一些方案最終難以成行或者自認(rèn)“重組上市”。 3月14日，停牌近一年的寧波富邦終止重組復(fù)牌，至此，精達(dá)股份、江泉實業(yè)等超長期停牌的滬市重組案例幾乎均在一季度結(jié)束前迎來復(fù)牌時刻。它們中的大部分自動選擇終止重組，少數(shù)則承認(rèn)構(gòu)成重組上市以換取繼續(xù)推進(jìn)的機會。 這些公司個案背后有一個市場共同關(guān)注的大背景。 去年9月初正式實施的重組新規(guī)，極大地改變了重組生態(tài)。其最大的“撒手锏”在于嚴(yán)格重組上市的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，堵截了“類借殼”的監(jiān)管套利?！耙酝?，認(rèn)定重組上市的標(biāo)準(zhǔn)較松，一些不過關(guān)的資產(chǎn)(即未達(dá)到借殼、IPO標(biāo)準(zhǔn))通過設(shè)計變通，包裝成優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)上市，還通過配套募資實現(xiàn)利益最大化。同時，這種套路往往還能在二級市場獲得追捧，也加劇了殼資源的炒作，扭曲了市場的估值體系，給重組后業(yè)績地雷引爆、各路股東大幅減持埋下隱患?！鄙鲜鐾缎腥耸恐赋觥? 為此，重組新規(guī)收緊標(biāo)準(zhǔn)，對認(rèn)定重組上市的資產(chǎn)類指標(biāo)予以全面細(xì)化，設(shè)置“五加二”(即資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、營收、凈利潤、新增股份達(dá)到100%紅線，以及主業(yè)變更、兜底條款)維度，各方面均不觸發(fā)新規(guī)的可能性極低?；诖耍蟛糠职咐荚噲D通過繞開另一條“實控人變更”指標(biāo)，不觸發(fā)實控人變更，以實現(xiàn)規(guī)避“重組上市”，上述公司均為其中典型。 這些公司作為重組新規(guī)發(fā)布后首批同監(jiān)管“正面遭遇”的案例，其做法無疑帶有明顯的試探意味?！斑@些重組方案都自稱不構(gòu)成重組上市，但在上交所的問詢中，都明確指出存在刻意規(guī)避的設(shè)計，而且，這些公司發(fā)布重組方案是在重組新規(guī)征求意見之后。當(dāng)然，交鋒的過程和最終結(jié)局已經(jīng)完全可以透露監(jiān)管動向了?！庇型缎腥耸勘硎?。 “常見的繞開實控人變更的做法，無非是增加大股東的持股比例，減少重組方重組后的持股比例、外加表決權(quán)委托等幾種，上述案例的諸多控制權(quán)不變設(shè)計能夠代表時下的主流和典型手法，通過一線問詢的實踐，監(jiān)管已經(jīng)對這些問題有了明確態(tài)度?！痹撊耸糠治?。 事實上，上述公司的確遭遇了嚴(yán)格盤問，而且最終還是沒有等到放行，結(jié)合之前被“問黃”的羅頓發(fā)展、安泰集團(tuán)等重組案例，折射出滬市重組一線監(jiān)管審核正在發(fā)生實質(zhì)變化：“侵入性”正在增強。 “原來的重組監(jiān)管偏向于以信息披露為抓手的輕觸式監(jiān)管，但是這些案例，無一例外對是否構(gòu)成重組上市進(jìn)行了實質(zhì)問詢，帶有明確的監(jiān)管判斷和價值取向。并購重組不能成為自娛自樂的資本游戲，應(yīng)當(dāng)實實在在為上市公司做大做強主業(yè)服務(wù)。交易所根據(jù)證監(jiān)會的監(jiān)管政策，把好重組監(jiān)管的首道防線，可以防止‘帶病’的重組方案因最終被并購重組委否決，而造成股票異常波動，避免投資者遭受不必要的損失；也可以通過問詢提醒，提前修正上市公司重組方案，提升并購重組的市場效率?！鄙辖凰鲜泄颈O(jiān)管相關(guān)負(fù)責(zé)人向記者表示。 大股東不變=實控人不變？ 第一大股東不變就是實控人不變嗎？很多上市公司的重組方案都試圖通過保證第一大股東的“地位”以維持控制權(quán)不變，似乎這兩者之間的“等號”不證自明。然而，在一線監(jiān)管人員看來并非如此。“監(jiān)管更關(guān)注的是控制權(quán)結(jié)構(gòu)是否會發(fā)生變化，而不是只機械關(guān)注第一大股東是否改變?！毕嚓P(guān)投行人士分析。 來看最新復(fù)牌的江泉實業(yè)。公司于2016年7月26日發(fā)布重組預(yù)案，擬置出以鐵路和熱電相關(guān)資產(chǎn)及負(fù)債為主體的資產(chǎn)包，與作價22億的瑞福鋰業(yè)100%股權(quán)等值部分進(jìn)行置換，據(jù)測算，置入資產(chǎn)占上市公司資產(chǎn)總額比重達(dá)292.96%。交易完成后(考慮配套募資)，上市公司大股東寧波順辰及其一致行動人持股比例由13.37%降為12.49%，瑞福鋰業(yè)大股東自然人王明悅及其一致行動人持股比例達(dá)到8.26%。方案稱，由于公司大股東未發(fā)生改變，因此該重組不構(gòu)成借殼。 但最具爭議的是，剔除上市公司原大股東通過配套募資鞏固控制權(quán)的增持比例后，其持股比例9.35%，與王明悅方面比例8.26%極為接近。 因為這份重組方案，江泉實業(yè)遭到三次問詢。公司首次回復(fù)時回應(yīng)了多個問題，包括瑞福鋰業(yè)有新股東突擊入股，稀釋王明悅方面持股比例的原因等。二次問詢時，公司依舊需就一致行動關(guān)系做出深入解釋。三次問詢時，公司的“控制力”問題依然是問詢重點。 三次問詢之下，江泉實業(yè)還“忍痛”將重組方案進(jìn)行了修改，包括將購買瑞福鋰業(yè)股權(quán)比例由100%調(diào)整為67.78%，配套募資調(diào)低至不超過4.42億元等。剔除配套募資后，上市公司控股股東方面持股比例為10.65%，王明悅方面合計持股比例為4.44%。 修改后的方案讓兩者持股差距擴大到六個百分點以上，但即使如此，公司主業(yè)的改變、兩大股東陣營的格局，還是造成方案遲遲難以“落地”。3月9日，江泉實業(yè)宣布終止重組。 羅頓發(fā)展也遭遇類似問題。據(jù)方案，公司擬以16億元跨界并購深圳易庫易供應(yīng)鏈網(wǎng)服務(wù)有限公司100%股權(quán)，變身雙主業(yè)上市公司。并購標(biāo)的控制人夏軍，為羅頓發(fā)展實際控制人李維的妹夫。如不考慮配套募集資金，交易完成后，李維持有羅頓發(fā)展16.32%股權(quán)，夏軍則持有14.17%股權(quán)，兩者極為接近。上交所問詢函中，兩人是否構(gòu)成一致行動，是否會構(gòu)成共同控制并且導(dǎo)致上市公司控制權(quán)變更進(jìn)而構(gòu)成重組上市，成為前后三次問詢的核心。盡管公司多番解釋，但兩者之間的密切關(guān)系以及僅相差2.15%的持股比例似乎很難被撇清。最終，公司在去年底選擇了終止重組。 “這兩個案例中，雖然都通過各種方法保持了第一大股東不變，但對于什么是控制權(quán)變化，監(jiān)管并不單純關(guān)注表面的持股比例多少，關(guān)鍵在于整個控制權(quán)結(jié)構(gòu)是否會發(fā)生變化，單方面認(rèn)為第一大股東不變就是控制權(quán)不變，是站不住腳的?！毕嚓P(guān)投行人士分析。 搖擺的表決權(quán) 今年2月15日，四通股份宣布終止重組并復(fù)牌，終結(jié)了長期停牌。致使公司重組停擺的，應(yīng)當(dāng)是其方案中“放棄表決權(quán)”從而規(guī)避重組上市的設(shè)計。因為既有案例已經(jīng)揭示，這種通過協(xié)議或者承諾方式就可調(diào)整的權(quán)利安排到底有多“脆弱”，而這也正是監(jiān)管對其高度關(guān)注的原因所在。 據(jù)公司原方案，為了不觸發(fā)實際控制人變更，十位標(biāo)的公司股東(即“財務(wù)投資人”)，承諾無條件且不可撤銷地放棄(通過重組)所獲公司股份的表決權(quán)、提名權(quán)、提案權(quán)等，且不提名、推薦任何董事、高管人選。 這一做法的合理性和動機兩度遭到問詢，其關(guān)鍵即公司“是否存在規(guī)避重組上市認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的風(fēng)險”。在交易所二次問詢后，該重組方案于去年10月中旬進(jìn)行了修訂，進(jìn)一步穩(wěn)固控股權(quán)。包括十名標(biāo)的公司股東保留所持股份對應(yīng)的表決權(quán)、提名權(quán)等權(quán)利，并都被納入到利潤補償主體；上市公司實際控制人與三名老股東分別簽署了《投票表決權(quán)委托協(xié)議》，使得交易完成后實際控制人所持表決權(quán)比例增至30.45%，上市公司實際控制人出具了《關(guān)于維持并保證上市公司控制權(quán)的承諾》，前述財務(wù)投資人則出具《關(guān)于不謀求上市公司控制權(quán)的承諾》。 “這種做法給控制權(quán)穩(wěn)定性造成的隱患，其實已經(jīng)在現(xiàn)實中有所體現(xiàn)，那就是夢網(wǎng)榮信。”一位券商并購人士向記者表示。2015年，榮信股份收購余文勝控股的夢網(wǎng)科技100%股權(quán)時，鑒于交易完成后上市公司控制人左強等三人與余文勝的持股比例僅差2%。為保證控股權(quán)不變更，左強一方承諾交易完成后36個月內(nèi)保證實際控制人不變，余文勝則做出了不謀求控股權(quán)的承諾。但夢網(wǎng)榮信今年1月19日披露，公司實際控制人左強和厲偉、崔京濤擬解除一致行動關(guān)系。由此，公司最大自然人股東余文勝成為新的控制人，并且于近日受讓了部分原控制人持股。 盡管夢網(wǎng)榮信解釋其并不存在規(guī)避重組上市之動機，但從客觀結(jié)果看，承諾不謀求控制權(quán)、放棄表決權(quán)等做法其實約束力有限，重組相關(guān)方完全可以先出具承諾獲得“通行證”，待方案完成后再行變更承諾，從而繞開借殼紅線。 “這種表決權(quán)安排，紙面的承諾函，負(fù)面效果已經(jīng)為市場所廣泛知悉，監(jiān)管自然也會考慮到風(fēng)險，通過各種協(xié)議方式搭建的控制權(quán)結(jié)構(gòu)，雖然精巧，但是也脆弱易變。”有接近監(jiān)管層的人士向記者表示。 突擊“瘦身”失靈 刻意降低重組方未來持股比例的“突擊瘦身”或者突擊入股(如認(rèn)購配套募資)提升大股東方面的持股比例，也是常見套路。前者通常會遭到監(jiān)管的嚴(yán)加盤問，而對于后者，證監(jiān)會亦以問答的方式明確規(guī)定了需剔除計算，因此，這種人為調(diào)節(jié)重組各方持股比例的做法“沖關(guān)”成功率甚微。 對于停牌期的突擊“增重”，規(guī)則已有明確規(guī)定。證監(jiān)會規(guī)定，在認(rèn)定是否構(gòu)成重組上市交易情形時，上市公司控股股東、實際控制人及其一致行動人擬認(rèn)購配套募集資金的，相應(yīng)股份在認(rèn)定控制權(quán)是否變更時剔除計算。同時，上述各方在本次交易停牌前六個月內(nèi)及停牌期間取得標(biāo)的資產(chǎn)權(quán)益的，以該部分權(quán)益認(rèn)購的上市公司股份，按前述計算方法予以剔除。 “相對的，‘瘦身術(shù)’較為常見，降低標(biāo)的公司大股東持股比例以減少對其發(fā)行股份，用來避免重組帶來的控制權(quán)變更，被認(rèn)為是規(guī)避重組上市的常用手法之一?！毕嚓P(guān)業(yè)內(nèi)人士指出。 最近復(fù)牌的精達(dá)股份，在長期停牌后修改了重組方案并且表示將按照重組上市標(biāo)準(zhǔn)實施重組。此前，公司于去年9月30日披露重組預(yù)案，原計劃擬向香港高銳等多方以發(fā)行股份及支付現(xiàn)金的方式，分別作價60億元、900萬元收購高銳視訊100%股權(quán)和Enablence5.89%的股權(quán)，同時擬配套募資不超過22.5億元。 期末總資產(chǎn)不到45億的精達(dá)股份收購作價60億元的高銳視訊，但標(biāo)的資產(chǎn)的控制者并沒有借此“掌權(quán)”上市公司，原因是公司停牌期間，標(biāo)的資產(chǎn)經(jīng)歷了多次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，高銳視訊的大股東香港高銳持股比例由將近99%銳減至30.04%。 在上交所的重組問詢中，這種“瘦身”遭到直接問詢。問詢函直接要求公司披露停牌后香港高銳轉(zhuǎn)讓標(biāo)的資產(chǎn)股權(quán)導(dǎo)致其持股比例大幅下降的原因，是否為分散其在高銳視訊中的持股比例，從而規(guī)避重組上市。與此同時，精達(dá)股份還需回應(yīng)若本次交易被認(rèn)定為重組上市，高銳視訊是否符合《首發(fā)辦法》規(guī)定的發(fā)行條件。 盡管精達(dá)股份對于標(biāo)的資產(chǎn)股東持股比例的“瘦身”解釋為拆除及調(diào)整境外架構(gòu)、解決標(biāo)的資產(chǎn)實際控制人占資問題，但是，在經(jīng)歷十個月的停牌和兩次問詢之后，今年3月2日，公司復(fù)牌并將方案進(jìn)行了調(diào)整，取消了配套募資以及對Enablence5.89%股權(quán)的購買。公司特別指出，“公司董事會同意按照重組上市的標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行本次重大資產(chǎn)重組?！? 隨著越來越多“拉鋸戰(zhàn)”的結(jié)束，一線監(jiān)管對重組上市的立場已清晰地呈現(xiàn)在市場面前?！皬?017年以來上市公司新披露的重組預(yù)案看，圍繞主業(yè)和產(chǎn)業(yè)鏈實施的重組，已成為主流?？梢灶A(yù)見，擁有優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)和真正產(chǎn)生主業(yè)協(xié)同效應(yīng)的重組，將得到鼓勵和支持；而單純以套利為目標(biāo)，指望通過重組和炒殼賺‘快錢’，將處處受限，難以為繼?！毕嚓P(guān)投行人士分析。